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个人专栏 >> 蒋大兴专栏

·一人公司法人格否认之法律适用
2011-12-29 16:44:30

    新《公司法》在第20条和第64条均设定了法人格否认规则,均适用于一人公司。在债权人主张一人公司与其股东财产不分而应否定公司法人格之情形, 由股东承担举证责任; 在债权人主张一人公司与其股东因其他原因而应否定法人格时, 应适用第20条, 由债权人承担百度打击站群第十章爱是一段灰生命的旅途举证责任。

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·制定我国《企业集团法》的理论思考
2011-12-29 12:49:56

    经济学的研究成果表明: 为了降低成本, 获取规模经济效益, 企业必然走上按生产程序垂直联合或组织规模横向扩张的道路, 此即企业的集团化经营。我国自80 年代中期倡导组建企业集团以来, 这一新型的经济联合形式已有了飞速发展,但相关立法却显得极为落后, 不仅现有的规则存在着矛盾、冲突的现象, 而且诸多迫切需要以立法调整的领域亦付之阙如。

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·中国职工持股立法难点问题研究
2011-12-26 16:26:31

    我国未来的职工持股立法应当兼采公司法调整和单行法调整并行的模式,统一规范各类企业尤其是上市公司和股份合作企业的职工持股, 采取“国家、企业帮助为主, 职工个人出资为辅”的立法政策解决职工购股资金来源问题; 在设置职工股时, 职工优先股的设置与否应当由企业自决, 应肯定并严格规范预留职工股的设置; 职工股权应采用间接行使的原则, 应当严格限制职工股的流转, 避免职工持股制度的解体和引发社会问题。

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·中外合作企业合作条件法律性质之探讨
2011-12-26 15:38:34

    我国现行立法对中外合作企业合作条件的法律性质存在模糊认识。实践中, 合作条件不进入合作企业注册资本似乎已成“ 行内惯例” 。这种高度一致的选择不能简单归为对立法的惜懂无知, 可能恰恰折射出投资者的实践理性。

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·资本市场的自治与宽容
2011-12-22 17:48:02

    资本市场的生命在于其自由市场的本质, 任何管制的设定都应服从于将资本市场理解为自由市如何做站群优化致鹿岛建设株式会社理查德(1483-1485)场的理念以市场检验为首要原则, 强调私法自治和理性者自我判断的价值。依此衡量, 我国资本市场尚遗存诸多病态的管制思维禁止股票折价发行和亏损公司股票暂停上市或终止上市成规即属此例。未来资本市场法律规制的改革应趋向自治和宽容, 以“市场检验”为基础, 构造股票折价发行机制, 去除折价发行中的管制思维。同时, 还应取消关于亏损公司股票暂停上市和终止上市的规定, 许可亏损公司的股票继续挂牌交易, 凸显“信息公开”和“买者谨慎”为基础的交易安全维护理念。

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·从统一主义走向分离主义:企业登记效力立法改革研究
2011-11-24 11:11:36

    我国《民法通则》将核准登记视为确认企业民事主体资格的程序,而在其他的企业法律、法规中却采取了“统一主义”的立法模型,核准登记的这一功能被弱化,营业执照的颁发被赋予了双重功能:即证明企业具有民事主体资格和合法的经营能力。

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·论债转股的法律困惑及其立法政策
2011-11-24 11:08:26

    有传媒甚至以醒目的标题宣称:此为“国企改革的最后一招!只许成功,不许失败!”然而,令人遗憾的是,在这场未经严密论证、仓促出台的改革方案的讨论中,本应居于中心地位的法学界却一直保持着不知道是理性还是迟钝的沉默?如果我们仔细考察基本的法律理念和规则,我们将会发现债转股存在诸多法律上的困惑。

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·行为能力欠缺者的公司发起人资格
2011-11-24 11:05:53

    传统理论主张行为能力欠缺者不能充任公司发起人,是一个普遍的误解。无论是从民法视野,还是从法解释、比较法、立法背景等角度分析,都不能简单地否定行为能力欠缺者的公司发起人资格。我国《公司法》应明确规定行为能力欠缺者可以自己名义设立公司,并应吸收德国法院判例经验对行为能力欠缺者设立公司的活动予以适当规制。在商法领域,应当树立“行为自治”的理念,由商事主体在市场竞争中对商业风险自主进行识别、判断,并自负其责,法律只需为这一判断过程构建辅助机制。

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·超越股东知情权诉讼的司法困境
2011-11-24 11:02:15

    文章提出了股东知情权的“层级递进结构”理论,将知情权区分为私法层面知情权的行使和公法层面知情权的救济(变态行使) 两种样态和三种层次,认为知情权的救济———第三层次的知情权可以独立于股东资格而存在,从而检讨了我国理论界和实务界狭隘框定知情权内涵的习惯思维。同时,采取类型化的策略,对股东知情权受损的诉讼时效起算日进行了切合实际的重构。并且指出,股东知情权的边界,既有明示边d58泛站群“一百九十八。”然后我就停下了。界,也有隐示边界,但对所谓隐示边界的范围,仍有不同理解,有待立法完善。

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·商人,抑或企业?(下)
2011-11-24 10:57:10

    

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·商人,抑或企业?(上)
2011-11-24 10:55:45

    无论是“民商分立”,还是“民商合一”,或者是对二者的“超越”,都有必要坚持“问题导向型”的路径,思考商法的基本范畴。如果制定《商法通则》是可能的,我们是应当继承“商人”的概念,还是应用“企业”的概念取而代之,将传统商法改造成现代的法?尽管不应否定企业在现代商事立法中的核心意义,但我们仍应“回到过去”,在《商法通则》中继承“商人”的概念。这种继承的主张,一则因为“商人”概念具有宪政结构上的意义;二则因为“企业”概念本身存在历史和现实的局限性。当然,与此同时仍需改革商行为的法律构造,以使“商人”概念在法技术上的困惑得以消解。

阅读(2099)   阅读全文>>
·公司自治与裁判宽容
2011-11-24 10:53:08

    新《公司法》秉持自由主义的逻辑,对公司进行松绑。此种立法逻辑要求司法者调整长期以来的管制主义裁判思维,坚持裁判宽容。裁判宽容要求:在审理公司法案件时,充分尊重股东自治和公司自治;谨慎解释自治与强制的界限,理解强制性规范设定的基准,理解公司法并非推行公共政策的合适领域;法官要充分尊重公司的商业判断,不对公司实体营运过多干预;公司诉讼要采取更为宽缓和灵活的方式,有些案型要将调解设置为必经程序,有些案型要主动压缩审理周期。

阅读(1832)   阅读全文>>
·公司法的政治约束----一种政治解释的路径
2011-11-24 10:49:13

    迄今为止,我们并未认真地对公司法进行政治解释。纯粹的法律解释或者交错的经济解释在公司法领域一直非常流行,但对法律实效的phpcms v9 站群蛋白质 0.8克静安:果然是你。理解未必十分有效。对公司法的若干结构诸如公司法的立法结构、公司法中的官商关系、公司治理中的政治权力因素以及公司法执行的政治影响等的粗略观察表明,公司法是有其政治基础的。要相对准确地预测和理解公司法的现实与未来,需要对公司法的政治约束予以关注。在一定程度上,政治结构影响乃至决定了公司法的文本构造。

阅读(1920)   阅读全文>>
·商行为的法律适用
2011-11-24 10:47:24

    因为不能解释所有现象、所有问题,人类总是缺乏心理安全感。在我们周遭的生活中,孤独、寂寞、恐惧总是与影随行。由于缺乏心理安全感,人类或多或少总会有迷信权威的趋向——无论是在政治社会、经济生活、社会生活,乃至学术生活中,莫不如此。无论有多少反权威的声音,在主流社会,“权威”依旧没有消解,而且——在一定意义上,还构成了风险社会的安定器,构成了芸芸众生行动的方向和指南。

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·商法:如何面对实践
2011-11-23 15:14:51

    本文的讨论旨在发现一条道路——在接近实践的过程中,商法学如何进行理性定位,以平衡理论与实践的关系?讨论源自以下背景:由于生活中的法律问题日益增多,今日之法学已被实践立场捕获,呈现出实践化、经验性的一面——法律开始生活化,生活也日渐法律化。

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·公司如何死亡? ----公司退市监管政策的改革
2011-11-16 16:20:11

    行公司退市监管无论在监管理念还是制度构造方面均存在问题,采行主体主义监管思维,动辄吊照的退市监管方式损害了公司的基本人权,背离了企业维持原则,是一种社会成本高昂的选择。市场退出应更多体现公司自治,退市监管权的设置应保持一定节制。现行立法和监管机关对企业强制退市关注过多,自愿退市关注不够。

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